Отказ в удовлетворении апелляционной жалобы

Новое в блогах

Апелляционное обжалование отказов в ходатайствах об оставлении и прочих

Существует очень важное положение: ОТКАЗЫ в удовлетворении ходатайств о прекращении дела, об оставлении без рассмотрения или о приостановлении МОГУТ БЫТЬ ОБЖАЛОВАНЫ в АПЕЛЛЯЦИОННОМ ПОРЯДКЕ

Это положение закреплено в Постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 24 июня 2008 г. N 11 “О подготовке гражданских дел к судебному разбирательству”. Читаем внимательно (там негативная форма с исключениями)

34. Определение о проведении подготовки к судебному разбирательству и другие определения, вынесенные в связи с подготовкой, обжалованию не подлежат, поскольку не исключают возможность дальнейшего движения дела, за исключением определений об обеспечении иска, об отказе в обеспечении доказательств, о приостановлении, прекращении производства по делу, об оставлении заявления без рассмотрения (статьи 65, 145, часть 5 статьи 152 ГПК РФ).

Если перевести эту тяжеловесную конструкцию на русский язык, то получается, что можно подавать Частные жалобы на определения

– о прекращении производства по делу (ст. 220 ГПК РФ),

– об оставлении заявления без рассмотрения (ст. 222 ГПК РФ)

– о приостановлении производства по делу (ст. 215 ГПК РФ)

Для пояснения закона относительности, – насколько я помню, – была использована картинка: по крыше вагона, движущегося в одну сторону, бежит человек – в обратную. Нечто подобное можно наблюдать в случае подачи Частной жалобы в рамках 15 дней после вынесения Определения судьи об отказе в ее удовлетворении. А суть в том, что

ПОДАЧА ЧАСТНОЙ ЖАЛОБЫ не ведет к прерыванию процесса

45. При подаче частной жалобы, представления прокурора на определение суда первой инстанции, которым производство по делу не завершено, а само дело еще не разрешено по существу в суде первой инстанции (например, на определения об обеспечении иска, об отказе в обеспечении доказательств и т.п.), в целях соблюдения разумных сроков судопроизводства (статья 6.1 ГПК РФ) в суд апелляционной инстанции может быть направлен вместе с описью всех имеющихся в деле документов сформированный по частной жалобе, представлению прокурора материал, состоящий из оригинала частной жалобы или представления прокурора и обжалуемого определения суда первой инстанции, а также из заверенных судом первой инстанции необходимых для их рассмотрения копий документов.

После рассмотрения частной жалобы, представления прокурора на определение суда первой инстанции сформированный по частной жалобе, представлению прокурора материал приобщается к соответствующему гражданскому делу.

Это значит, что наши Частные жалобы, поданные на Определения судьи об отказе в удовлетворении наших многочисленных ходатайств о

– прекращении производства по делу (ст. 220 ГПК РФ),

– оставлении заявления без рассмотрения (ст. 222 ГПК РФ)

– приостановлении производства по делу (ст. 215 ГПК РФ),

будут направлены судьей в вышестоящую инстанцию в виде специально сформированного материала.

А теперь порассуждаем о самочувствии судьи при получении Частной жалобы. Первое, что приходит на ум – ОТКАЗАТЬ в ПРИНЯТИИ Частной жалобы. А на каком основании? А ни на каком – просто указывается измышление: НЕ ПРЕДУСМОТРЕНО ЗАКОНОМ. В этом случае при вынесении Определения о возврате жалобы судья вынужден указать, что при несогласии заявитель вправе подать Частную жалобу на это Определение.

Так что все складывается прекрасно – а в Частной жалобе на возврат отметим:

Принимая Определение о возврате, Мировой судья сослался на недопустимость принесения Частных жалоб на определения суда при подготовке гражданского дела к судебному разбирательству, однако в пункте 34 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24 июня 2008 г. N 11 “О подготовке гражданских дел к судебному разбирательству” постановлено прямо обратное

Содержащиеся в постановлениях Пленума Верховного Суда РФ разъяснения по вопросам применения законодательства основаны на требованиях закона и обобщенных данных судебной практики в масштабах страны. Они представляют собой своеобразную форму судебного прецедента и являются ориентиром, подлежащим учету в целях вынесения судьями законных и обоснованных приговоров, решений, определений и постановлений.

На основании изложенного, рукoводствуясь ст. 331 ГПК РФ, ПРОШУ

Таким образом, не та , так другая Частная жалоба все равно попадет в вышестоящую инстанцию

Три ступени обжалования судебного решения

Еще со времен СССР и до 1 января 2012г. на территории РФ применялась трехступенчатая система обжалования решений судов общей юрисдикции: суд первой инстанции – кассационное подразделение – надзор. Три года назад Федеральным Конституционным законом от 07.02.2011г. и статьей 320 Гражданско-процессуального кодекса ( ГПК ) РФ добавилась четвертая ступень: апелляция.

Большой плюс данного нововведения в том, что апелляционная инстанция принимает решение, основываясь не только на имеющихся проработанных материалах дела, а фактически начинает процесс «с нуля», заново вызывая свидетелей, изучая доказательства и т.п. Это серьезная заявка на высокую степень справедливости и объективности.

Апелляционная жалоба

Кому жаловаться и в какие сроки

Апелляционные жалобы на решения Мировых судов подаются в районные суды; жалоба на решение суда районного масштаба подвергается пересмотру Верховным судом, краевой или областной судебной инстанцией и т.п.

Подача апелляционной жалобы возможна в течение месяца с момента решения суда первой инстанции (ст.321 ГПК РФ). Отсчет ведется с даты на бланке Решения или на его последней странице. Если она не указана, то срок подачи жалобы следует считать со дня, когда была объявлена его резолютивная часть.

Особенности составления

Составляется жалоба в количестве экземпляров, соответствующих количеству лиц, заинтересованных в деле. Проще говоря, нужно суммировать экземпляр суда, заявителя, истца, ответчика и третьих заинтересованных лиц.

В самой жалобе в правой верхней части указывается наименование апелляционного суда. Нелишним будет указать, через какой суд подается данная жалоба. Здесь же прописываются данные об апеллянте – ФИО или наименование организации, адрес, а затем номер дела. В центре в качестве заголовка пишется наименование жалобы и решение суда, подлежащее обжалованию. Далее текстом указываются основания заявителя, по которым он считает решение суда неверным, и вытекающие из этого требования. Формулировка последних, зачастую повторяет исковые требования. Важно учитывать, что они не подлежат увеличению или изменениям. Ссылка на новые доказательства, не представленные ранее, допускается только если их по объективным причинам нельзя было представить с суд первой инстанции (ч.2 ФЗ от 09.12.2010 N 353).

В заключительной части жалобы указываются прилагаемые к ней документы, к коим относится, например, квитанция об уплате государственной пошлины. Советуем не прикладывать к апелляционной жалобе документы, которые не представлялись в суд первой инстанции. Лучше попросить суд принять во внимание новые обстоятельства дела путем оформления соответствующего ходатайства уже во время апелляционного процесса.

В конце документа ставится подпись апеллянта или его представителя и дата составления жалобы. В случае, когда она подается через доверенное лицо, необходимо приложить документ, подтверждающий полномочия представителя.

Куда направлять?

Жалоба всегда подается в канцелярию того суда, который вынес обжалуемое решение (ч.1 ст.321 ГПК РФ). Распространенная ошибка – направлять ее непосредственно в апелляционную инстанцию. Это осложняет процесс рассмотрения, так как вместе с жалобой в вышестоящий судебный орган должны быть направлены все материалы по делу, хранящиеся в суде первой инстанции. Однако даже если подать жалобу напрямую в апелляционный суд, отказать заявителю никто не имеет права. Данная норма четко прописана в п.5 Постановления Пленума Верховного суда РФ от 19 июня 2012г. №13 . При таких обстоятельствах апелляционный суд, действуя на основании ст.321 ГПК РФ, готовит сопроводительное письмо и, приложив жалобу от заявителя, отправляет пакет этих документов в суд, выносивший решение. Последний обязан:

Уведомить всех лиц, принимавших участие в деле, о поступившей жалобе путем отправки им копий документов.
Принять от них возражения, если таковые имеются.
Дождаться срока истечения обжалования и отправить все документы, включая возражения, в апелляционный суд.

Причины бездействия суда

В некоторых случаях апелляционная жалоба на решение суда может быть оставлена без движения или вовсе возвращена апеллянту. Это регламентируется ст.323 ГПК РФ.

Если ее содержание не соответствует требованиям правил подачи и оформления.
Если не подтвержден факт оплаты государственной пошлины.
Если истек срок обжалования приговора и не приложено ходатайство о его продлении по объективным на то причинам.

Судом апелляционной инстанции дается время на устранение апеллянтом допущенных ошибок. Если этого не произошло, жалоба возвращается заявителю.

В соответствии со ст.326 ГПК РФ лицо, подавшее жалобу, может само отозвать ее обратно до того, как суд удалился в комнату для совещания. Также истец и ответчик могут прийти к мировому соглашению. В таком случае апелляционная жалоба также подлежит отзыву.

К сожалению, апелляционная жалоба – это не панацея от всех проблем. Если в первой судебной инстанции Вы действовали неподготовленно, непрофессионально, вовремя не требовали назначения экспертиз и проведения прочих мероприятий, вряд ли удастся добиться пересмотра дела в Вашу пользу судом апелляционной инстанции.

Кассационная жалоба

Очень часто и после этапа апелляционного обжалования проигравшая сторона остается неудовлетворенной – исход дела для нее не меняется. Это происходит, потому что на практике апелляционная инстанция в большинстве случаев дублирует первоначальное решение по делу, вынося апелляционное определение. Вариант попытки добиться своего – подача кассационной жалобы.

Особенности работы кассации

Кассационная инстанция проверяет, насколько обоснованы и соответствуют закону, вступившие в силу судебные документы. По сравнению с апелляционной инстанцией она имеет больше полномочий. К примеру, может повторно направить дело в суд первой инстанции, обязав его заново провести слушания. С другой стороны, действия кассационной инстанции ограничены в части отмены решений нижестоящих судов. Отменить их возможно только в случае грубейших нарушений норм права, приведших к несправедливому решению. В практическом аспекте это означает, что, например, даже если суд вынес свое решение не в совещательной комнате, либо подписал его не тем судьей, то к отмене постановления это не приведет. Помимо этого кассация не занимается переоценкой доказательств по делу (когда они противоречивы и нужно выбрать наиболее предпочтительное). Иными словами, кассационная инстанция занимается больше вопросами законности вынесенных решений, то есть вопросами норм и права. Если решение первой судебной инстанции является по существу правильным, не исследуется сам процесс, приведший к нему.

Кассационные инстанции и срок обращения в них

В российской судебной системе предусмотрено две кассационных инстанции:

Президиум областных судов
Коллегия по гражданским делам Верховного суда РФ

Жалоба подается сразу в областной суд. Но в последствие вторая кассация по закону может отменить его решение. Важным условием подачи жалобы является и то, что она направляется сразу в кассационное подразделение, а не через суд, выносивший первоначальное решение (ст.377 ГПК РФ)!

Читать еще: Если подать возражения на апелляционную жалобу

Согласно ст.376 ГПК РФ подать кассационную жалобу можно в течение полугода с момента вступления судебного решения в силу, но только в том случае, если сторона, подающая жалобу, исчерпала иные способы обжалования приговора.

Оформление по правилам

Обязательные сведения, изложенные в этой жалобе, по аналогии с иском и апелляцией, также включают в себя:

Наименование суда, в который подается жалоба.
ФИО или название организации-заявителя, адрес.
Ссылку на решение суда, подлежащее обжалованию, основания и доказательства его несправедливости, требования о его пересмотре и отмене.
Перечень прилагаемых доказательств.
Подпись заявителя или уполномоченного лица, дата составления документа.

Документы, которые необходимо приложить к кассационной жалобе:

Дополнительные экземпляры кассационной жалобы по количеству лиц, принимавших участие в деле.
Копия Решения суда первой инстанции.
Копия определения апелляционной инстанции.
Квитанция об уплате государственной пошлины.
Оригинал доверенности, если жалоба подается уполномоченным лицом.
Иные важные документы из материалов дела в надлежащем виде – заверенные подписью судьи, прошитые, пронумерованные, проштампованные.

Судья рассматривает жалобу единолично по материалам, изложенным в тексте заявления. Если появится необходимость, то он сделает запрос на дополнительные материалы дела в конкретный суд общей юрисдикции. Результат рассмотрения – передача дела в Президиум суда или мотивированный отказ в рассмотрении (ст.381 ГПК). Первый вариант – это большая удача, так как случается это нечасто, а если и случается, то жалобу, как правило, удовлетворяют.

Почему отказ?

Если же в рассмотрении кассационной жалобы отказано, то причинами тому могут быть:

Несоответствие содержания требованиям правил подачи и оформления.
Неподтвержденность факта оплаты госпошлины.
Истечение срока обжалования приговора и отсутствие ходатайства о его продлении.

Как и в случае с апелляционной жалобой, заявителю предоставляется возможность устранения вышеописанных неполадок. Если ошибки будут исправлены, кассационная жалоба будет рассмотрена. Если нет, то она возвращается в виде отказа заявителю и данное решение кассации отменить уже невозможно.

Заявитель и сам вправе отозвать поданную им кассационную жалобу, подав соответствующее прошение в письменном виде до принятия судебного постановления. В случае, если истцу и ответчику удалось достичь мирового соглашения после принятия кассационной жалобы, ее рассмотрение можно также отменить.

Решив обратиться в кассационное подразделение судебной системы РФ, стоит помнить, что кассация – дополнительная инстанция, поэтому практически на свое усмотрение выбирает дела к рассмотрению. Статистика гласит, что из сотни поступивших туда жалоб рассматриваются всего 2-3.

Кроме того, низкая эффективность кассационной инстанции обусловлена и тем, что она откровенно избегает рассмотрения жалоб в процессе судебного заседания. С одной стороны, это не затягивает дела, с другой – есть риск того, что, изучив материалы дела на бумаге, кассация просто проштампует определение нижестоящих судебных инстанций.

Надзорная жалоба

Третья и последняя возможность обжаловать решение суда – пересмотр решений суда в порядке надзора или подача надзорной жалобы.

Принимающая инстанция и ее требования

Надзорная жалоба подается напрямую в Верховный Суд РФ (ст.391.1 ГПК РФ) не позднее 3-х месячного срока со дня вступления последнего акта по делу в законную силу (ст.391.2 ГПК РФ). Обжалование по окончании данного периода влечет за собой отказ в принятии жалобы.

Данная жалоба не требует какого-либо особого оформления: указывается та же информация, что и в случае с апелляционной или кассационной жалобами. Только в текст заявления добавляются постановления и определения, вынесенные всеми инстанциями, куда до этого обращался заявитель. По-сути, надзорная жалоба отражает весь процесс обжалования приговора, все его предыдущие шаги. Плюс в качестве приложения добавляются копии определений апелляции и кассации.

Подача надзорной жалобы не влечет за собой автоматического пересмотра дела. В принятии ее к рассмотрению также может быть отказано по тем же причинам, что и в случае с первыми двумя этапами обжалования.

Тот, кто дошел до этапа надзорных инстанций, вполне может рассчитывать на успех. В порядке надзора проверке подвергнется более обширный круг судебных постановлений, чем при кассации, ведь функция надзорного суда – ревизия решений предыдущих судов.

Иногда кажется, что жалобами делу не поможешь, а наша судебная система способна довести до отчаяния. Но если Вы уверены в своей правоте, а суд первой инстанции не разделил это мнение, действуйте дальше. Очень часто именно на этапе проверки правильности Решения надзорными инстанциями терпеливые заявители добиваются долгожданного результата.

Статья 326 ГПК РФ. Отказ от апелляционных жалобы, представления

(официальная действующая редакция, полный текст статьи 326 ГПК РФ. Комментарии кодекса)

1. Отказ от апелляционных жалобы, представления допускается до вынесения судом апелляционного определения.

2. Заявление об отказе от апелляционных жалобы, представления подается в письменной форме в суд апелляционной инстанции.

3. О принятии отказа от апелляционных жалобы, представления суд апелляционной инстанции выносит определение, которым прекращает производство по соответствующим апелляционным жалобе, представлению.

Прекращение производства по апелляционным жалобе, представлению в связи с отказом от них не является препятствием для рассмотрения иных апелляционных жалоб, представлений, если соответствующее решение суда первой инстанции обжалуется другими лицами.

Комментарии статьи 326 ГПК РФ. Отказ от апелляционных жалобы, представления

В суде апелляционной инстанции принцип диспозитивности проявляется, в частности, в реализации права на отказ от апелляционной жалобы или отзыв апелляционного представления, предусмотренный статьей 326 ГПК РФ.

Если на этапе принятия судьей апелляционных жалобы, представления лицо, подавшее апелляционную жалобу, вправе просить о ее возврате, а прокурор имеет право отзыва представления, то после направления дела в апелляционный суд и до принятия решения или определения судом второй инстанции лицо, подавшее апелляционную жалобу, вправе отказаться от нее, а прокурор вправе отозвать апелляционное представление.

Правовые последствия данных распорядительных действий различны.

При удовлетворении судьей просьбы о возвращении апелляционной жалобы или об отзыве апелляционного представления апелляционная жалоба возвращается лицу, ее подавшему, апелляционное представление — прокурору. Просьба указанных лиц о возвращении апелляционных жалобы, представления не контролируется судьей.

Отказ от апелляционной жалобы или отзыв апелляционного представления при соблюдении определенных условий влечет за собой прекращение производства по делу. Отказ от апелляционной жалобы или отзыв апелляционного представления контролируется судьей вышестоящего суда.

Порядок принятия судьей апелляционного суда отказа от апелляционной жалобы аналогичен порядку принятия судом отказа от иска. В соответствии с ч. 2 ст. 39 ГПК суд не принимает отказ от иска, если это противоречит закону или нарушает права и законные интересы других лиц.

Отказ прокурора от апелляционного представления должен приниматься судом апелляционной инстанции с учетом положений ГПК. Согласно ч. 2 ст. 45 ГПК в случае отказа прокурора от заявления, поданного в защиту законных интересов другого лица, рассмотрение дела по существу продолжается, если это лицо или законный представитель не заявит об отказе от иска. При отказе истца от иска суд прекращает производство по делу, если это не противоречит закону или не нарушает права и законные интересы других лиц.

Прежде чем решить вопрос о принятии отказа от апелляционной жалобы, суду апелляционной инстанции следует разъяснить соответствующему лицу последствия такого отказа, выражающиеся согласно ст. 221 ГПК в невозможности повторного обращения в суд с апелляционной жалобой на данное решение суда.

Если апелляционная инстанция принимает отказ от апелляционной жалобы или отзыв апелляционного представления, то выносит определение о прекращении апелляционного производства. Следует обратить внимание на то, что определение о прекращении апелляционного производства выносится апелляционной инстанцией только при условии, что решение не было обжаловано другими лицами, участвующими в деле. Если на решение суда было подано несколько апелляционных жалоб, то при отказе от апелляционной жалобы одного из лиц, участвующих в деле, и принятии отказа судом апелляционное производство прекращается только в отношении этого лица, а в отношении других подавших апелляционные жалобы лиц апелляционное производство продолжается.

Если обжалуется решение, вынесенное по нескольким требованиям, то при отказе от апелляционной жалобы по части требований и принятия отказа судом апелляционное производство прекращается только в той части апелляционной жалобы, от которой лицо, участвующее в деле, отказалось. Оставшаяся часть апелляционной жалобы рассматривается судом апелляционной инстанции.

Дополнительный комментарий к статье 326 ГПК РФ

Порядок отзыва апелляционных жалоб, представления до направления дела в суд апелляционной инстанции регулируется положениями иной нормы (см. комментарий к ст. 324 ГПК РФ).

Комментируемая статья 326 ГПК РФ устанавливает порядок отказа от апелляционных жалоб, представления после направления материалов дела в суд апелляционной инстанции. Такой отказ может быть осуществлен до вынесения судом апелляционной инстанции определения, причем оформлен в письменной форме и подан именно в суд апелляционной инстанции.

Производство по апелляционным жалобе, представлению прекращается определением суда. По общему правилу в данном определении указывается, что повторное обращение того же лица по тем же основаниям в суд апелляционной инстанции с апелляционными жалобой, представлением не допускается.

При этом в ч. 2 комментируемой статьи 326 ГПК РФ законодатель указывает, что такое прекращение производства по апелляционным жалобе, представлению не является препятствием для рассмотрения иных апелляционных жалоб, представлений, при условии что соответствующее решение суда первой инстанции обжалуется другими лицами.

Судебная практика к статье 326 ГПК РФ

Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 19.06.2012 N 13 «О применении судами норм гражданского процессуального законодательства, регламентирующих производство в суде апелляционной инстанции» о ст. 326 ГПК РФ

20. Лицо, подавшее апелляционную жалобу, а также прокурор, принесший апелляционное представление, вправе отказаться от апелляционных жалобы, представления в любое время до вынесения судом апелляционной инстанции апелляционного определения. Заявление об отказе от апелляционных жалобы, представления должно быть подано в суд апелляционной инстанции в письменной форме.

Вопрос о принятии отказа от апелляционных жалобы, представления решается судом апелляционной инстанции в судебном заседании, назначенном для рассмотрения апелляционных жалобы, представления, в котором необходимо проверить полномочия лица на отказ от апелляционных жалобы, представления.

При рассмотрении заявления об отказе от апелляционных жалобы, представления суду апелляционной инстанции следует учитывать, что если в соответствии со статьей 54 ГПК РФ в доверенности специально оговорено право представителя на апелляционное обжалование судебного постановления суда первой инстанции, то такой представитель также вправе отказаться от поданных им апелляционных жалобы, представления, если в доверенности специально не оговорено иное.

Адвокат, назначенный судом в качестве представителя ответчика на основании статьи 50 ГПК РФ, не вправе отказаться от поданной им в интересах ответчика апелляционной жалобы.

Если отказ от апелляционных жалобы, представления поступил в суд апелляционной инстанции до рассмотрения дела по апелляционным жалобе, представлению, то в соответствии со статьями 14 и 16 Федерального закона от 22 декабря 2008 года N 262-ФЗ «Об обеспечении доступа к информации о деятельности судов в Российской Федерации» информация об отказе от апелляционных жалобы, представления должна размещаться на интернет-сайте суда апелляционной инстанции, а также в занимаемых судом апелляционной инстанции помещениях.

Читать еще: Обжалование решений мировых судей

Суд апелляционной инстанции принимает отказ от апелляционных жалобы, представления, если установит, что такой отказ носит добровольный и осознанный характер.

Судом апелляционной инстанции на основании части 3 статьи 326 ГПК РФ выносится определение о принятии отказа от апелляционных жалобы, представления, которым прекращается апелляционное производство по соответствующим апелляционным жалобе, представлению.

После прекращения апелляционного производства в связи с отказом от апелляционных жалобы, представления обжалуемое судебное постановление суда первой инстанции вступает в законную силу, если оно не обжалуется в апелляционном порядке другими лицами.

Образец заявления об отказе от апелляционной жалобы

В ___________________________
(наименование суда 2 инстанции)
От : _________________________
(ФИО полностью, адрес)

Заявление об отказе от апелляционной жалобы

«___»_________ ____ г. по делу по делу № _________ (номер гражданского дела) заявитель подал апелляционную жалобу о _____________.

Согласно ч. 1 ст. 326 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации отказ от апелляционных жалобы, представления допускается до вынесения судом апелляционного определения.

Руководствуясь ст. 326 ГПК РФ, заявитель отказывается от апелляционной жалобы в связи с ___________ (указать причины отказа от жалобы).

Дата «___»_________ ____ г.

Подпись заявителя: _______

Скачать образец заявления:

Заявление об отказе от апелляционной жалобы

Как оформить отказ от апелляционной жалобы и в каких случаях допускается его подача?

После подачи апелляционной жалобы лицо может в любой момент отказаться от нее и инициировать прекращение судопроизводства.

8 (800) 600-36-07 –Регионы
+7 (499) 110-86-72 –Москва
+7 (812) 245-61-57 –Санкт-Петербург

Для этого ему следует подать официальный отказ от жалобы и передать ее в суд.

Основания для отказа от апелляционной жалобы и правовое регулирование

Если суд первой инстанции, по мнению участника процесса, вынес несправедливое решение, которое нарушает его права и законные интересы, то он вправе подать апелляционную жалобу в суд высшей инстанции. В результате подачи апелляции суд инициирует повторное разбирательство.

После того как апелляция подана, ее составитель может понять, что ее перспективы выиграть дело сводятся к нулю, и дальнейшие разбирательства не имеют смысла, либо за это время изменятся какие-либо обстоятельства.

Процедура подачи отказа от апелляционной жалобы регулируется нормами АПК (ч. 1 ст. 265 АПК), если участниками процесса являются юридические лица, и дело обжалуется через апелляционный арбитражный суд. Рядовые граждане или если один из участников процесса является физлицом, должны руководствоваться нормами ГПК (в частности, ст. 326 ГПК).

Альтернативой отказа от жалобы является принятие иска или заключение мирового соглашения сторонами.

Куда подавать отказ

Согласно п. 1 ст. 326 ГПК, лицо вправе оказаться от жалобы в любой момент до вынесения судом апелляционного определения.

Для этого обязательно подается заявление об отказе в письменной форме.

После подачи отказа в задачи суда входит обязательная проверка полномочий заявителя с учетом норм 54 ГПК РФ. Так, если жалобу подает сам истец или ответчик по делу, то проблем обычно не возникает.

Но если от его лица действует полномочный представитель, то при наличии в его доверенности права на подачу апелляций он также автоматически наделяется правом отказа (если иное не прописано в самой доверенности). Адвокат ответчика не имеет права отказаться от жалобы, поданной ранее в интересах ответчика (согласно ст. 50 ГПК).

Как оформить

В отказе от апелляционной жалобы требуется прописать такую информацию:

наименование судебной инстанции, в которую она подается;
наименование заявителя-юрлица, его юридический адрес, ФИО директора и контактные сведения или ФИО заявителя-физлица, его адрес, контактный телефон;
наименование документа «Заявление об отказе от апелляционной жалобы»;
реквизиты решения суда, которое планировалось обжаловать (каким судом вынесено, его номер и дата);
суть дела, которое предполагалось обжаловать;
ссылка на АПК или ГПК, которые дают заявителю право отказаться от апелляции;
просьба к суду о прекращении производства по делу;
дата подачи заявления;
подпись заявителя и расшифровка.

Порядок рассмотрения в суде

Согласно п. 20 Постановления Пленума ВС №13 от 2012 года «О применении судами норм гражданского процессуального законодательства, регламентирующих производство в суде апелляционной инстанции», порядок рассмотрения отказа судом в ходе заседания будет таким:

Суд проверяет полномочия лица, которое его подало.
Суд устанавливает, что такой отказ носит добровольный и осознанный характер.

Только при соблюдении двух условий отказ вступает в силу.

Если отказ от апелляции поступил до рассмотрения дела по апелляционной жалобе, то 262-ФЗ «Об обеспечении доступа к информации о деятельности судов в Российской Федерации» информация об отказе размещается на официальном интернет-сайте суда апелляционной инстанции.

Последствия отказа

Согласно п. 3 ст. 256 ГПК, на основании отказа от апелляции судом выносится определение, согласно которому суд прекращает производство по апелляционной жалобе.

Вопрос о подачи кассации лицом, отказавшимся от апелляции, является спорным и не урегулирован законодательно.

При этом суд сможет принимать апелляции, поступившие от других лиц. Например, если в деле участвовало два ответчика, то второй наделен правом подачи жалобы.

Если апелляций от других лиц не поступило, то решение суда первой инстанции считается вступившим в законную силу.

Таким образом, отказ от апелляционной жалобы позволяет лицу, ранее подавшему апелляцию, отказаться от волеизъявления и по своей инициативе прекратить производство по повторному рассмотрению судом материалов дела. В подаваемом в суд заявлении прописываются реквизиты дела и указывается на желание лица отказаться от ранее поданной жалобы.

Не нашли ответа на свой вопрос? Звоните на телефоны горячей линии. 24 часа бесплатно!

Апелляционная жалоба об отказе в удовлетворении исковых требований

исх. №___от «___»___________201_ г. В Десятый арбитражный апелляционный

117997, г. Москва, ул. Садовническая, д.

68/70, стр. 1
(через Арбитражный суд Московской области)

От истца: Закрытое акционерное общество

142800, Московская область, г. Ступино,

Ответчики: Комитет по управлению

имуществом администрации Ступинского

муниципального района Московской

142800, Московская область, гор. Ступино,

ул. Андропова, дом 43А/2

муниципального района Московской

142800, Московская область, гор. Ступино,

ул. Андропова, дом 43А/2

Третье лицо: Муниципальное автономное

учреждение «Единый сервисный центр»

Ступинского муниципального района

142800, Московская область, гор. Ступино,

ул. Андропова, дом 43А/2

Дело в суде 1-ой инстанции № А………………

на решение Арбитражного суда Московской области по делу № ……………от ……………

«___» ________________ 201_ г. Арбитражным судом Московской области вынесено решение об отказе Закрытому акционерному обществу «Гарант-Эксперт» (далее – арендатор, ЗАО «Гарант-Эксперт», истец) в удовлетворении исковых требований о признании отказа Комитета по управлению имуществом администрации Ступинского муниципального района Московской области в реализации преимущественного права на приобретение арендуемого ЗАО «Гарант-Эксперт» нежилого помещения площадью …………. кв.м., расположенного по адресу: Московская область, г. Ступино, ул…………. д…………, корп………. выраженный в письме от ……………. № ………., незаконным, как несоответствующий Федеральному закону от 22.07.2008 № 159-ФЗ «Об особенностях отчуждения недвижимого имущества, находящегося в государственной собственности субъектов Российской Федерации или в муниципальной собственности и арендуемого субъектами малого и среднего предпринимательства, и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» (далее – Закон №159-ФЗ); об обязании Администрации Ступинского муниципального района Московской области совершить действия, определенные ч. 3 ст. 9 Закона № 159-ФЗ, а именно: обеспечить заключение договора на проведение оценки рыночной стоимости арендуемого имущества, принять решение об условиях приватизации арендуемого имущества в двухнедельный срок с даты принятия отчета о его оценке, направить в ЗАО «Гарант-Эксперт» проект договора купли-продажи арендуемого имущества в десятидневный срок с даты принятия решения об условиях приватизации арендуемого имущества.

Отказывая в удовлетворении исковых требований Арбитражный суд Московской области сослался на то, что по смыслу пункта 8 Информационного письма Высшего Арбитражного суда Российской Федерации от 05.11.2009 № 134 «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об особенностях отчуждения недвижимого имущества, находящегося в государственной собственности субъектов Российской Федерации или в муниципальной собственности и арендуемого субъектами малого и среднего предпринимательства, и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» (далее – Информационное письмо ВАС РФ от 05.11.2009 № 134) объектом договора-купли продажи может быть только недвижимое имущество, в отношении которого должен быть осуществлен государственный кадастровый учет по правилам Федерального закона от 24 июля 2007 года № 221-ФЗ «О государственном кадастре недвижимости» и права на которое подлежат государственной регистрации в соответствии с Федеральным законом от 21 июля 1997 года № 122-ФЗ «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним». Испрашиваемое истцом объект недвижимости, общей площадью ………..кв.м., расположенный по адресу: Московская область, г. Ступино, ул…………, д………., корп. ……является частью нежилого помещения общей площадью …………..кв.м., ……… этаж, в натуре не выделялось, следовательно данное помещение не является обособленным объектом, не прошло самостоятельный технический и кадастровый учет с присвоением ему кадастрового номера и инвентарного номера уполномоченного органом, осуществляющим техническую инвентаризацию объектов недвижимости, доказательств обратного истец не представил.

Считаю доводы об отказе в иске, выводы, изложенные в решении, не соответствуют фактическим обстоятельствам дела, неправильно применены нормы материального, процессуального права и решение необоснованно по следующим основаниям.

Арбитражный суд Московской области неправильно истолковал материальную норму на основании которой отказал нам в исковых требованиях – пункт 8 Информационное письма ВАС РФ от 05.11.2009 № 134.

В пункте 8 Информационного письма ВАС РФ от 05.11.2009 № 134 разъяснено, что реализация права на приобретение и последующее заключение с субъектом малого или среднего предпринимательства договора купли-продажи в отношении части здания или части нежилого помещения (например, торгового места) не допускается, за исключением случаев, когда на основе этих частей может быть сформировано нежилое помещение как обособленный объект.

Таким образом в Информационном письме ВАС РФ от 05.11.2009 № 134 прежде все указано на возможность сформировать нежилое помещение как обособленный объект, а не на то, что приобретаемое нами помещение должно уже стоять на государственном кадастровом учете по правилам Федерального закона от 24 июля 2007 года № 221-ФЗ «О государственном кадастре недвижимости» и права на которое подлежат государственно регистрации в соответствии с Федеральным законом от 21 июля 1997 года № 122-ФЗ «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество».

Считаем, что данное помещение обладает всеми признаками обособленности. Согласно имеющемуся в деле техническому паспорту нежилого помещения по адресу: Московская область, г. Ступино, д. ………… арендуемая площадь ………. кв.м. состоит из обособленных из помещений которые изолированы стенами, оснащены коммунальными коммуникациями (есть свой санузел, проведена горячая и холодная вода, имеется самостоятельный договор на электроснабжение установлены самостоятельные приборы учета потребляемой энергии (электрощитовая), имеет свою охранно-пожарную сигнализацию, самостоятельный выход в тамбур, т.е. в помещение общего пользование и не затрагивает интересы других арендаторов.

Читать еще: Дмс жалобы

Таким образом арендуемое помещение эксплуатируется независимо от других, образует определенную вещь и, следовательно, может быть предметом договора купли-продажи.

При вынесение решения Арбитражный суд Московской области в нарушении статей 71, 75 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не учел и не дал надлежащую правовую оценку представленным в ходе разбирательства дела документальным доказательствам о наличии возможности сформировать арендуемое нами помещение как обособленный объект.

Так как согласно техническому паспорту совместным с другим арендатором является только вход и примыкающий к нему тамбур, а все остальное обособленным (изолированным), мы запросили у уполномоченного органа о наличии возможности сделать обустройство отдельного входа. В письме исх. № …… от …….. начальника ГУП МО «…………….» ………………. дан ответ, что обустройство отдельного входа технически выполнить возможно, несущие конструкции при этом не пострадают.

ЗАО «Гарант-Эксперт» в качестве подтверждения возможности эксплуатации арендуемого помещения как обособленного объекта обратилось кадастровому инженеру ООО «………..». В заявлении перед кадастровым инженером поставили вопрос о возможности постановки данного помещения на кадастровый учет, а также может ли данное помещение являться обособленным объектом недвижимости.

В техническом заключении кадастрового инженера содержится вывод о возможности формирования арендуемого помещения, площадью ………… кв.м., находящееся по адресу: Московская область, г. Ступино, ул………. д…….. как обособленного объект, существующей возможности постановки его на кадастровый учет и получения кадастрового паспорта помещения.

В соответствии с частью 3 статьи 44 Федерального закона от 24 июля 2007 г. N 221-ФЗ “О государственном кадастре недвижимости» компетентным органом, осуществляющий кадастровую деятельность в отношении зданий, сооружений, помещений, объектов незавершенного строительства с 01 января 2013 г. являются кадастровые инженеры.

Таким образом, арендованное нами нежилое помещение может быть сформировано как обособленный объект без существенной дополнительной капитальной перепланировки с дальнейшей постановкой на кадастровый учет и получением кадастрового паспорта.

С учетом вышеизложенного, поскольку Законом №159-ФЗ не установлено каких-либо ограничений преимущественного права покупки субъектам малого и среднего предпринимательства в зависимости от того, поставлен или нет на кадастровый учет арендуемый этим субъектами объект недвижимости, и мы представили суду доказательства о возможности формирования спорной площади в качестве обособленного объекта недвижимости суд считаем, что суд необоснованно и незаконно отказал в исковых требованиях.

На основании изложенного, руководствуясь статей 71,75, 269 АПК РФ,

Решение Арбитражного суда Московской области по делу № А……….. от ……….. по заявлению ЗАО «Гарант-Эксперт» к Комитету по управлению имуществом администрации Ступинского муниципального района Московской области, Администрации Ступинского муниципального района Московского района Московской области о признании незаконным отказа от …………… №……. и обязании отменить и принять по делу новый судебный акт о признании отказа Комитета по управлению имуществом администрации Ступинского муниципального района Московской области в реализации преимущественного права на приобретение арендуемого закрытым акционерным обществом «Гарант-Эксперт» нежилого помещения площадью ………… кв.м., расположенного по адресу: Московская область, г………………, ул……………., д…………, корп…. выраженный в письме от …………….. №…………., незаконным, как несоответствующий Федеральному закону от 22.07.2008 № 159-ФЗ «Об особенностях отчуждения недвижимого имущества, находящегося в государственной собственности субъектов Российской Федерации или в муниципальной собственности и арендуемого субъектами малого и среднего предпринимательства, и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» и обязать Администрацию Ступинского муниципального района Московской области совершить действия, определенные частью 3 статьи 9 Федерального закона от 22.07.2008 № 159-ФЗ «Об особенностях отчуждения недвижимого имущества, находящегося в государственной собственности субъектов Российской Федерации или в муниципальной собственности и арендуемого субъектами малого и среднего предпринимательства и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации», а именно: обеспечить заключение договора на проведение оценки рыночной стоимости арендуемого имущества, принять решение об условиях приватизации арендуемого имущества в двухнедельный срок с даты принятия отчета о его оценке, направить в ЗАО «Гарант-Эксперт» проект договора купли-продажи арендуемого имущества в десятидневный срок с даты принятия решения об условиях приватизации арендуемого имущества

Приложение: 1. Копия письма ГУП МО «…………»

2. Копия заключения кадастрового инженера.

3. Платежное поручение об уплате государственной пошлины.

Почему юристы проигрывают апелляцию и кассацию?

Дата 13 янв. 2020 г.
Автор Олег Харькин
Категория Гражданское право

Ошибки в апелляции

Как правило, юристы совершают три основные ошибки в суде апелляционной инстанции.

Не проверяют безусловные основания для отмены решения

Это сильный довод для отмены решения, но его часто упускают из виду. Юристы слишком увлекаются обоснованием своей позиции и описанием обстоятельств, но забывают проверить, есть ли в деле безусловные процессуальные нарушения.

Если апеллянт найдет хотя бы одно такое нарушение — суд отменит решение и пересмотрит дело по правилам первой инстанции, то есть заново рассмотрит спор по существу. При таком пересмотре можно будет подавать ходатайства и заявления, представлять доказательства, если по каким-либо причинам не сделали это в первой инстанции.

Наиболее часто в жалобах апеллянты ссылаются на два нарушения — суд рассмотрел дело без лица, участвующего в деле, которое не известили о времени и месте заседания, или суд принял решение о правах и обязанностях лиц, которые не привлечены к участию в деле.

Если судью по делу незаконно заменили или нарушена территориальная подсудность — можете ссылаться на рассмотрение дела в незаконном составе суда.

Проверяйте, есть ли в деле протокол судебного заседания — вышестоящие суды часто отменяют решения из-за его отсутствия. Если в деле нет аудиозаписи судебного заседания, суды также могут отменить решение по этому же основанию.

Апелляция отменит решение, если аудиозаписи нет, но на ней были зафиксированы сведения, которые послужили основанием для принятия судебного акта. Поэтому укажите в жалобе, какие важные сведения были на аудиозаписи. Например, допросы свидетелей, экспертов, осмотр доказательств.

Юристы плохо выстраивают защиту

Юрист приводит в апелляционной жалобе бесконечный перечень ошибок суда от серьезных до ничего не значащих.

Например, когда он указывает, что судья неправильно применил нормы и при этом был без мантии, второй довод явно перечеркивает серьезность первого. Сами нарушения апеллянты обычно формулируют в общих словах — без ссылки на конкретные доказательства и материалы дела. Судьи редко воспринимают такие жалобы положительно.

Рекомендация — пишите не более четырех-пяти четко сформулированных оснований для отмены. В каждом доводе желательно описывать три момента: ошибку нижестоящего суда, неверный вывод, к которому он пришел из-за этой ошибки, и вывод, к которому суд должен был прийти.

Юристы пассивно ведут себя в апелляции

Когда суд уже рассмотрел дело по существу, юристам кажется, что их задача в апелляции — лишь приводить аргументы за и против решения суда. Это не совсем так. Апелляция — это последняя возможность закрыть доказательственные пробелы в позициях сторон по делу. Воспользуйтесь этим.

Пробуйте представить в апелляции существенные для дела доказательства, заявляйте ходатайства. Апелляционная инстанция может принять от стороны дополнительные доказательства и рассмотреть ходатайства о получении новых доказательств, но только в двух случаях. Первый случай — если сторона обоснует, что не могла представить их в первую инстанцию по уважительным причинам. Вторая — если суд первой инстанции их отклонил. То есть в апелляции необходимо еще раз заявить все ходатайства и доказательства, которые отвергла первая инстанция.

Если не представили доказательства в первую инстанцию, но они имеют существенное значение для дела, все равно представьте их в апелляции. Если не сможете привести уважительные причины или они явно «притянуты», вероятность, что суд примет доказательство или удовлетворит ходатайство, все равно остается: суд скорее примет новое доказательство, чем не примет его под риском отмены судебного акта.

Например, компания обратилась к обществу с иском о взыскании неосновательного обогащения. Так как ответчик не представил доказательств, что удержал перечисленные деньги обоснованно, суд удовлетворил иск. В суд апелляционной инстанции ответчик представил договоры и акты сдачи-приемки услуг, которые подтвердили наличие обязательств между истцом и ответчиком и основание платежей. Апелляция приобщила документы к делу и отказала в иске. Вышестоящие суды согласились с апелляционной инстанцией.

Ошибки в кассации

Юристы совершают шесть популярных ошибок. Первые три разобрали в разделе про апелляцию. Еще три ошибки характерны только для кассации.

В 99 процентах случаев, когда кассация оставляет в силе решения нижестоящих судов, она указывает, что доводы жалобы направлены на переоценку фактических обстоятельств дела и доказательств. А это не входит в пределы рассмотрения дела в кассации. Кассация лишь проверяет, правильно ли суды применили нормы материального и процессуального права.

Причина такой практики — юристы часто копируют в кассационную жалобу текст апелляционной. Например, в жалобе пишут, что «выводы судов не соответствуют фактическим обстоятельствам и представленным в дело доказательствам».

Ссылайтесь в кассационной жалобе именно на ошибки в применении норм — это ваши основные доводы. Все аргументы, которые связаны с не исследованием или неверной оценкой доказательств, приводите лишь в подтверждение ошибок суда.

Доводы жалобы не соответствуют просительной цели

Цель кассатора — добиться отмены судебных актов, с которыми он не согласен. Для этого он может просить у кассационного суда, например, принять по делу новый судебный акт, направить дело на новое рассмотрение, оставить в силе одно из ранее принятых по делу решений или постановлений. Иногда кассаторы просят принять по делу новый акт — это наиболее выигрышно для стороны независимо от обстоятельств дела и доводов, которые она приводит.

Кассация не сможет принять новый акт, так как для этого ей придется исследовать и оценить доказательства, а суд кассационной инстанции не вправе это делать. Такое несоответствие просьбы и доводов снижает убедительность жалобы и часто вызывает вопросы и критику в кассационном суде.

Изучите материалы дела и подберите возможные доводы для кассации. После этого определитесь, как сформулировать просительную часть кассационной жалобы.

Слишком поздно подали дополнительные документы

Часто юристы слишком поздно подают позиционные документы и неверно их оформляют. Суды обычно принимают документы прямо в заседании, но только не кассационные. Если представить отзыв на жалобу, дополнения, письменные объяснения прямо в заседание, кассация может их отклонить. Например, суд указал, что письменные объяснения поступили накануне судебного заседания, и отказал приобщить их к материалам дела.

Учитывайте особенности суда. Например, Арбитражный суд Московского округа может не принять письменные объяснения, так как считает их новыми доказательствами, которые кассация не может принимать. Поэтому оформляйте дополнительные объяснения как текст выступления — его суды обычно принимают.

ЗВОНИТЕ +7 (495) 255-11-80 , БЕСПЛАТНАЯ КОНСУЛЬТАЦИЯ!

Источники:

http://maxpark.com/community/6283/content/6507465
http://www.crcrf.ru/articles/grazhdanskoe-pravo/tri-stupeni-obzhalovaniya-sudebnogo-resheniya/
http://vseiski.ru/statya-326-gpk-rf-otkaz-ot-apellyacionnyx-zhaloby-predstavleniya.html
http://zakonguru.com/zpp/sud/otkaz-ot-apellacii.html
http://www.pravotolc.ru/apellyatsionnaya-zhaloba-ob-otkaze-v-udovletvorenii-iskovyh-trebovanij/
http://pravx.ru/stati/pochemu-yuristy-proigryvayut-apellyaciyu/

голоса

Рейтинг статьи